Положення про належної обачності. Сім кроків, як довести належну обачність

Одна з найпоширеніших причин відмови у відрахуваннях ПДВ та зняття витрат - недобросовісний контрагент. Ви винні в тому, що не проявили належної обачності при його виборі. Звичайно, перевіряти контрагентів потрібно завжди, особливо якщо ви працюєте з дрібними фірмами. В першу чергу для того, щоб убезпечити себе від шахраїв, переконатися в благонадійності партнера. І кожна організація перевіряє контрагентів по-своєму. Але що означає належна обачність для податківців? Як перевірити контрагента, щоб в разі їх претензій довести, що ви були гранично обережні?

Примітка
У статті піде мова про перевірку контрагента-організації. Однак багато хто з цих рекомендацій застосовні і в тому випадку, якщо ваш контрагент - підприємець.

Мінфін і ФНС вважають, що заходами, що свідчать про належної обачності і обережності, є (Листи Мінфіну Росії від 10.04.2009 N 03-02-07 / 1-177, від 06.07.2009 N 03-02-07 / 1-340, від 31.12.2008 N 03-02-07 / 2-231; ФНС Росії від 11.02.2010 N 3-7-07 / 84):
- отримання копії свідоцтва про постановку контрагента на облік в податковому органі;
- перевірка факту занесення відомостей про контрагента в ЕГРЮЛ;
- отримання довіреності або іншого документа, дає дозвіл чи інша особа підписувати документи від імені контрагента;
- використання офіційних джерел інформації, що характеризують діяльність контрагента.
Однак на ділі нерідко виявляється, що приводом пред'явити вам претензії є не ваша необачність, а несумлінність вашого контрагента. Тобто якщо, наприклад, ваш контрагент не здає звітність і не платить податки, то претензії вам пред'являть незалежно від того, наскільки ретельно ви його перевірили і які документи у вас в відношенні його є. Якщо претензій до контрагента немає, то вивчати, проявили ви належну обачність, податківці не будуть.
Суди, розглядаючи подібні, приймають рішення як на користь організацій, так і на користь податківців. І якогось єдиного підходу до оцінки належної обачності у них немає.

З авторитетних джерел
Кафтанніков Олексій Олександрович, керівник Департаменту податкової безпеки ЗАТ АФ "Аудит-Класик"
"Чомусь вважається, що можна гарантовано перемогти в суді у справі про отримання товару від" одноденки ", лише довівши, що спірна операція дійсно мала місце. Нібито такий висновок випливає з Постанов ВАС РФ (Постанови Президії ВАС РФ від 09.03.2010 N 15574/09, від 20.04.2010 N 18162/09). В результаті багато серйозно послабили контроль за контрагентами при укладанні договорів. Однак це неправильно. Якщо інспекція доведе, що платник податків діяв без належної обачності, знав або повинен був знати про "проблемному" статус контрагента, у відрахуваннях ПДВ та визнання витрат може бути відмовлено. і численна судова практика це підтверджує (Постанови Президії ВАС РФ від 20.04.2010 N 18162/09, від 25.05.2010 N 15658/09). Тому перевірка контрагентів в момент укладення договорів - річ абсолютно необхідна для будь-якого платника податку, що працює на загальній системі оподаткування і усно з об'єктом "доходи мінус витрати".

Проаналізувавши думку контролюючих органів і судову практику, пропонуємо вам основні напрямки перевірки контрагента і способи її проведення.

Основні напрямки перевірки контрагента

Найчастіше у партнерів для підтвердження благонадійності запитують установчі документи, тобто статут. По ньому можна звірити найменування організації, її місцезнаходження, перевірити повноваження керівника. І навіть є суди, які вважають, що отримання лише копій установчих документів свідчить про прояв належної обачності (Постанови ФАС ЗСО від 05.03.2010 у справі N А45-11237 / 2009 року; ФАС МО від 02.03.2011 N КА-А41 / 555-11 ; ФАС пО від 14.12.2010 у справі N А65-8579 / 2010). Однак краще все ж враховувати думку контролюючих органів і не створювати собі проблем, тому що суди не завжди на стороні організацій. Отже, є два основних моменти, які потрібно перевірити.

Перевіряємо, чи є ваш контрагент чинним платником податків

Варіант 1. Дивимося відомості з ЕГРЮЛ з сайту ФНС.
Ви просто пробиваєте ІПН, вказаний контрагентом, на сайті ФНС, переконуєтесь, що його ІПН реальний і на момент укладення договору немає відомостей про виключення фірми з ЕГРЮЛ. В одному зі своїх Постанов ВАС РФ порахував, що така форма перевірки свідчить про прояв належної обачності (Постанова Президії ВАС РФ від 09.03.2010 N 15574/09). Так само вирішили і деякі суди (Постанови ФАС ПО від 01.11.2011 у справі N А65-2843 / 2011 року; ФАС УО від 11.08.2011 N Ф09-4478 / 11; ФАС ЦО від 25.07.2011 у справі N А54-4250 / 2010С21 ; ФАС МО від 08.02.2011 N КА-А40 / 17851-10). Хоча, наприклад, ФАС ВСО вважає, що цього мало (Постанови ФАС ВСО від 18.08.2010 у справі N А33-19963 / 2009, від 24.08.2010 у справі N А10-5604 / 2009).

До відома
Перевірити ІПН контрагента можна на сайті ФНС www.nalog.ru -\u003e розділ "Електронні послуги" -\u003e розділ "Перевір себе і контрагента" (http://egrul.nalog.ru/).

До речі, ФНС також рекомендує за допомогою її офіційного сайту перевіряти (Лист ФНС Росії від 11.02.2010 N 3-7-07 / 84):
- чи не входить контрагент в число недіючих юридичних осіб, щодо яких податкові органи прийняли рішення про майбутнє виключення з ЕГРЮЛ;
- чи не є директор контрагента дискваліфікованим особою.
Такі відомості також допоможуть вам підтвердити свою обачність (Постанови ФАС ПО від 28.07.2011 у справі N А57-13884 / 2010 року; ФАС МО від 09.09.2010 N КА-А40 / 10126-10).

Примітка
Результати перевірки контрагента через Інтернет найкраще оформити у вигляді скріншоту (знімка екрана) з отриманою інформацією. Для цього потрібно одночасно натиснути на клавіатурі клавіші Ctrl і PrintScreen. Потім відкрити в стандартних програмах Windows програму Paint і вставити зображення у відкритий лист, натиснувши праву кнопку мишки і вибравши команду "Вставити". Отриманий файл слід зберегти у форматі * .jpeg за допомогою команди "Зберегти як ...", що знаходиться у вкладці "Файл".

Варіант 2. Отримуємо виписку з ЕГРЮЛ.
З огляду на, що надання виписки - це платна послуга, краще, якщо її вам надасть контрагент. Багато суди вважають наявність виписки достатнім проявом належної обачності (Постанови ФАС ПО від 10.10.2011 у справі N А65-28269 / 2010 року; ФАС ДВО від 03.10.2011 N Ф03-4402 / 2011 року; ФАС МО від 14.03.2011 N КА-А40 / 690-11; ФАС СЗО від 21.06.2011 у справі N А05-11486 / 2010 року; ФАС УО від 18.06.2010 N Ф09-4486 / 10-С2). Хоча, знову ж таки, є ті, яким цього недостатньо, оскільки те, що контрагент зареєстрований в ЕГРЮЛ, ще не означає, що він веде реальну діяльність (Постанови ФАС МО від 22.06.2011 N КА-А40 / 6036-11, від 22.02. 2011 року N КА-А40 / 18297-10; ФАС УО від 28.11.2011 N Ф09-6952 / 11; ФАС ВСО від 19.10.2010 у справі N А19-3822 / 10).

Варіант 3. Запитуємо копію свідоцтва про реєстрацію та свідоцтва про постановку на облік в податковому органі.
Завірені копії цих документів вам може надати контрагент, причому без будь-яких зусиль з його боку. І це також буде вважатися проявом вами належної обачності (Постанови ФАС ПО від 20.07.2010 у справі N А12-23566 / 2009 року; ФАС МО від 30.11.2010 N КА-А40 / 15207-10, від 24.10.2011 у справі N А40- 138664 / 10-127-789; ФАС СЗО від 15.08.2011 у справі N А56-36565 / 2010).

З авторитетних джерел

"Чи не зайвим буде перевірити відповідність інформації у поданих документах дійсної інформації в ЕГРЮЛ, доступною на сайті ФНС. Це потрібно для того, щоб переконатися, що свідчення не застаріло на момент укладення договору і відповідає дійсності. Буває, що договір укладається з уже ліквідованим особою. більш того, нерідкі випадки, коли недобросовісні контрагенти просто підробляють копії поданих документів. Крім того, на сайті http://www.kartoteka.ru можна в режимі реального часу переконатися, що стосовно компанії-контрагента не розпочато процедура ліквідації або банкрутства ".

Перевіряємо повноваження осіб, які підписують документи від імені вашого контрагента

Мінфін говорить, що, крім перевірки самої організації-контрагента, потрібно ще упевнитися в особистості того, хто діє від її імені, а також в наявності у нього відповідних повноважень. Для багатьох організацій така перевірка вже давно стала звичкою. Є приклади судових рішень, коли суд не ставав на бік платника податків, оскільки він, крім усього іншого, не перевірив повноваження особи, що представляє інтереси партнера (Постанови ФАС ПО від 20.04.2011 у справі N А55-16131 / 2010, від 25.08.2011 у справі N А55-1144 / 2011, від 07.07.2011 у справі N А55-37642 / 2009).
Для перевірки повноважень можна скористатися випискою з ЕГРЮЛ, яка містить відомості про керівника організації (Постанова ФАС МО від 06.09.2011 N КА-А40 / 9465-11-2). Але краще запитати у контрагента копії рішень і наказів про призначення керівника і головного бухгалтера (Постанови ФАС ЦО від 06.10.2011 у справі N А62-6220 / 2010 року; ФАС ПО від 27.12.2011 у справі N А55-3941 / 2011). Якщо документи від імені контрагента підписує уповноважений представник, то попросіть у нього доручення (Постанова ФАС ПО від 29.07.2010 у справі N А65-23705 / 2009).
До речі, не забудьте звірити дані представника, зазначені у поданих документах, з його паспортом. А ще краще, якщо контрагент погодиться надати вам його ксерокопію (вимагати надання такої копії ви не можете - в ній містяться персональні дані, які можуть бути використані тільки за згодою власника (Статті 3, 6 Закону від 27.07.2006 N 152-ФЗ)) . Це може послужити додатковим доказом вашої обачності (Лист Мінфіну Росії від 13.12.2011 N 03-02-07 / 1-430; Постанови ФАС СЗО від 22.11.2010 у справі N А56-91778 / 2009 року; ФАС ПО від 13.05.2011 по справі N А55-16741 / 2010).

висновок
Беручи до уваги суперечливу судову практику і думка контролюючих органів, найбезпечніше, якщо у вас будуть всі перераховані вище документи: копії установчих документів, свідоцтв про постановку на облік і державної реєстрації, документи, що підтверджують повноваження осіб, які підписують первинку, виписка з ЕГРЮЛ, роздруківка інтернет -сторінки сайту ФНС з даними про контрагента.

Деякі фірми, крім вищевказаних документів, запитують і інші відомості. Подивимося, чи є в цьому сенс.

ліцензії

Якщо роботи (послуги), які надає вам контрагент, ліцензуються або ви купуєте будь-які товари, продаж яких без ліцензії неможлива, то буде незайвим взяти у контрагента копію ліцензії. Ви повинні упевнитися в реальної можливості контрагента виконати умови договору. У деяких випадках відсутність ліцензії у контрагента може виявитися тією краплею, яка переважить чашу терезів правосуддя не на вашу користь (Постанови ФАС ВСО від 25.03.2010 у справі N А19-15776 / 09, від 08.10.2009 у справі N А33-17712 / 08 ). До того ж ФНС теж рекомендує мати копію ліцензії контрагента (Лист ФНС Росії від 11.02.2010 N 3-7-07 / 84).

З авторитетних джерел
Кафтанніков А.А., ЗАТ АФ "Аудит-Класик"
"Наявність ліцензії можна перевірити через Інтернет - на сайті відповідного органа, що ліцензує. Якщо для виконання договору ваш контрагент повинен бути членом саморегульованої організації (СРО), перевірити членство контрагента в СРО можна також через Інтернет - на сайті СРО".

Копії податкових декларацій і бухгалтерської звітності

Дані декларацій є податковою таємницею, і ви не має права вимагати їх від вашого контрагента (Підпункт 13 п. 1 ст. 21, п. 1 ст. 102 НК РФ). Але навіть якщо він їх вам надасть, відомості, відображені в декларації, не можуть свідчити про благонадійність контрагента. Так само, до речі, як і дані бухгалтерської звітності. Краще зробити запит в податкову, в якому потрібно вказати:
- мета запиту - отримання відомостей про порушення податкового законодавства, допущені контрагентом;
- підстава запиту - п. 1 ст. 102 НК РФ, ст. 8 Федерального закону від 27.07.2006 N 149-ФЗ.

Якщо податківці вам дадуть відповідь, це стане додатковим доказом вашої обачності (Постанова ФАС МО від 17.08.2009 N КА-А40 / 7659-09). Якщо відповіді не буде, сам факт звернення вже доводить, що ви проявляли обережність (Постанова 9 ААС від 08.12.2009 N 09АП-23342/2009-АК).

Відомості про розрахунковий рахунок контрагента

Наявність у вашого контрагента розрахункового рахунку і розрахунки безготівковим шляхом свідчать про проходження як первинної, так і періодичної внутрішньої банківської перевірки на легітимність і правоздатність клієнта. Тому, як вважають деякі суди, сама наявність у контрагента розрахункового рахунку (Постанови ФАС МО від 07.02.2011 N КА-А40 / 17658-10, від 19.04.2011 N КА-А40 / 2826-11) або проведення ним розрахунків безготівковим шляхом ( постанови ФАС ЦО від 21.10.2010 у справі N А23-6231 / 09А-13-280-21-11-ДСП) говорять про вашу обачності при виборі контрагента.

Відомості про те, залучався керівник до податкової або адміністративної відповідальності

Їх рекомендує запросити у свого контрагента ФНС (Лист ФНС Росії від 11.02.2010 N 3-7-07 / 84). Хоча на практиці подібне прохання може викликати у контрагента як мінімум подив. Невідомо, чим керувалася ФНС, даючи такі рекомендації, але, якщо керівник не притягувався до відповідальності, це зовсім не гарантія того, що фірма виявиться добросовісною. І навпаки, якщо він притягувався, це не означає, що з організацією можна співпрацювати.

ВАС РФ вважає, що при виборі контрагента серед іншого потрібно оцінювати його ділову репутацію (Постанова Президії ВАС РФ від 25.05.2010 N 15658/09). І багато суди дотримуються цієї позиції (Постанови ФАС МО від 29.11.2010 N КА-А40 / 14525-10, від 21.11.2008 N КА-А40 / 10833-08-П). Підтвердженням перевірки ділової репутації партнера можуть бути, зокрема, письмові рекомендації інших організацій.

Документи, що підтверджують наявність у контрагента необхідних ресурсів і відповідного досвіду

Під необхідними ресурсами мається на увазі наявність виробничих потужностей, технологічного обладнання, кваліфікованого персоналу. Крім цього, ВАС РФ вважає, що потрібно перевіряти платоспроможність контрагента, оцінювати ризик невиконання зобов'язань і при необхідності отримувати забезпечення виконання зобов'язань. І багато судів використовують цю позицію (Постанови ФАС ПО від 25.07.2011 у справі N А55-18206 / 2010 року; ФАС ЗСО від 28.09.2011 у справі N А27-14854 / 2010). А деякі ще вказують, що необхідно також перевірити і місцезнаходження організації (Постанови ФАС ВСО від 16.06.2011 у справі N А19-19805 / 10; ФАС СЗО від 15.08.2011 у справі N А05-12704 / 2010).

попереджаємо керівника
На невеликих і маловідомих постачальників ще на переддоговірної стадії потрібно зібрати невелике досьє, Що складається з копій статуту, свідоцтв про реєстрацію, ліцензії, виписки з ЕГРЮЛ. Це допоможе уникнути податкових проблем, якщо постачальник виявиться несумлінним платником податків.

До речі, і Мінфін нещодавно рекомендував серед іншого досліджувати інформацію (Лист Мінфіну Росії від 13.12.2011 N 03-02-07 / 1-430):
- про фактичне місце знаходження контрагента;
- про його виробничих (торгових) площах;
- про очевидні свідчення можливості реального виконання контрагентом умов договору з урахуванням часу, необхідного на доставку або виробництво товару, виконання робіт або надання послуг.
Хоча як це можна перевірити, ні суди, ні фінансисти не пояснили.

З авторитетних джерел
Кафтанніков А.А., ЗАТ АФ "Аудит-Класик"
"Можна також перевірити, чи не фігурував контрагент як фірма-" одноденка "в судових суперечках. Зробити це можна в будь-який довідково-правовій системі, що має базу рішень арбітражних судів (наприклад, КонсультантПлюс). Зовсім недавно така інформація стала публікуватися на сайтах деяких обласних УФНС (зокрема, УФНС Красноярського краю) ".

Звичайно, список вийшов вражаючим. Але сумувати не варто. Якщо ви співпрацюєте з великими і загальновідомими організаціями, то проблеми у вас навряд чи виникнуть. А при роботі з дрібними або незнайомими фірмами, особливо якщо сума угоди висока, краще обзавестися якомога більшою списком документів.

З авторитетних джерел
Кафтанніков А.А., ЗАТ АФ "Аудит-Класик"
"Доцільно розділити для себе всіх контрагентів в залежності від певних параметрів (фінансові показники, стабільність і т.д.) на групи ризику і в залежності від ступеня ризику збирати максимально повний комплект документів або мінімальний. Процедуру перевірки контрагентів і критерій їх поділу на групи краще закріпити внутрішнім регламентом.
Ідеальний варіант - додатково до перерахованих процедур - вибирати постачальників на тендері. Тендерний відбір можна передбачити в регламенті ".

І пам'ятайте: у сфері податкових відносин діє презумпція сумлінності (Визначення КС РФ від 25.07.2001 N 138-О). Тобто податкові органи не вправі тлумачити поняття "добросовісні платники податків" як покладає на вас додаткові обов'язки, не передбачені законодавством (Постанови ФАС ЦО від 29.09.2011 у справі N А48-4435 / 2010 року; ФАС МО від 21.06.2011 N КА-А40 / 5741-11). Податківці повинні довести, що ви халатно поставилися до вибору партнера або навмисно співпрацювали з недобросовісним контрагентом (Пункт 10 Постанови Пленуму ВАС РФ від 12.10.2006 N 53).

Що включає в себе поняття "належна обачність", ви не знайдете ніде. Визначення відсутня. Проте податківці активно використовують цей термін, коли мова йде про нібито безпідставному відрахуванні з ПДВ і не-правомірне включення тих чи інших витрат до складу витрат при розрахунку податку на прибуток. Мовляв, компанія не виявила належної обачності при виборі постачальника, а він виявився фіктивною фірмою. Значить, ПДВ-відрахування поку-Патель не передбачений, врахувати витрати при оподаткуванні прибутку теж не вдасться-ся. А як вирішуються спори про належної обачності в арбітражних судах?

Правила Податкового кодексу

Які умови повинна дотримати компанія, щоб її витрати дозволили врахувати в цілях оподаткування прибутку, а відрахування по ПДВ визнали правомірним? Для ПДВ і податку на прибуток НК РФ містить різні вимоги.

Так, покупець товарів (робіт, послуг) приймає "вхідний" ПДВ до відрахування, коли одночасно виконуються умови, прописані в ст. 171 і 172 НК РФ:
- наявність правильно, відповідно до положень п. 5 ст. 169 НК РФ оформленого рахунку-фактури;
- придбані товари (роботи, послуги) прийняті на облік;
- придбані товари (роботи, послуги) призначені для використання в операціях, що обкладаються ПДВ.

У випадку з податком на прибуток вироблені витрати визнаються з метою оподаткування, якщо вони (п. 1 ст. 252 НК РФ):
- обгрунтовані (економічно виправдані) і документально підтверджені;
- понесені для здійснення діяльності, спрямованої на отримання доходу.

Здавалося б, якщо організація виконає всі перераховані вимоги, питань у контролерів виникнути не повинно. Але на практиці це не так. Може трапитися, що партнер компанії виявився фірмою "одноденкою" з "липовими" адресою та ІПН. Або, будучи неплатником ПДВ, помилково виставив рахунок-фактуру з виділеною сумою податку, на підставі якого покупець прийняв податок до відрахування. У таких випадках інспектори намагаються довести, що платник податків не виявив належної обачності при виборі свого контрагента. Якщо податкова інспекція прийде до висновку, що компанія не виявила належної обачності, вона може звинуватити фірму в отриманні необгрунтованої податкової вигоди, визнавши її витрати документально не підтвердженими, а ПДВ-відрахування - неправомірним.

У податкову практику поняття "належна обачність" було введено постановою Пленуму ВАС РФ від 12.10.2006 N 53 (Далі - постанова N 53), але не розкрито ні в нього, ні де-небудь ще в законодавстві.
У п. 10 постанови N 53 лише вказувалося, що "податкова вигода може бути визнана необгрунтованою, якщо податковим органом буде доведено, що платник податків діяв без належної обачності й обережності і йому мало бути відомо про порушення, допущені контрагентом ...". Пленум також звернув увагу на те, що факт порушення контрагентом фірми його податкових обов'язків сам по собі ще не є доказом отримання фірмою необгрунтованої податкової вигоди. Крім того, Пленум вказав, що, представивши в інспекцію "всі належним чином оформлені документи" з метою отримання податкової вигоди, компанія має всі підстави для її отримання. Якщо, звичайно, інспектори не доведуть, що відомості, що містяться в цих документах, неповні, недостовірні або суперечливі. На практиці під проявом "належної обачності й обережності" зазвичай розуміється, що фірма використовувала всі встановлені законодавством можливості для отримання інформації про контрагента.

А ось основні факти, які можуть навести перевіряючих на думку, що компанія діяла без належної обачності:
- відсутність державної реєстрації партнера або реєстрація за втраченим паспортом, на недієздатна особа;
- відсутність компанії-контрагента за юридичною адресою;
- здача контрагентом "нульовий" звітності (як бухгалтерської, так і податкової) або її неподання в інспекцію;
- підписання документів невстановленими особами.

Контролери також звертають увагу на тривалий характер взаємовідносин з контрагентом і наявність взаємозалежності (аффілірованності) між компаніями. Тому до можливих претензій інспекторів краще підготуватися заздалегідь. Візьміть за правило запитувати у своїх партнерів по бізнесу:
- копії установчих документів (статуту та установчого договору);
- копії свідоцтва про присвоєння ОГРН, ІПН, виписки з ЕГРЮЛ;
- копії ліцензій;
- документи, що підтверджують повноваження осіб, які підписують договори, счетафактури (зокрема, протокол про на-значенні генерального директора на посаду);
- копії паспортних даних керівника та головного бухгалтера.

Щоб зробити це оперативно, в ході зустрічі з потенційним партнером йому можна вручити пам'ятку з переліком усіх необхідних "паперів".

Певні кроки з перевірки потенційного партнера фірма може зробити самостійно. Наприклад, запросити у ФНС довідку про наявність у контрагента заборгованості по податках, про притягнення його до відповідальності за несплату податків. Відомості про порушення законодавства про податки і збори і заходи відповідальності за ці порушення податковою таємницею не є (на підставі подп. 3 п. 1 ст. 102 НК РФ).

Також можна перевірити контрагента по базі податківців - наприклад, за адресою: http://egrul.nalog.ru/fns/index.php, де представлена \u200b\u200bінформація по ІПН, КПП, ОГРН і юридичною адресою організації.

Зверніть увагу: всі наведені інспекторами доводи суди оцінюють лише в сукупності з іншими свідченнями несумлінності партнерів (далі ми розглянемо конкретні приклади з арбітражної практики). Крім того, основним моментом в податкових суперечках залишається презумпція сумлінності платника податків. Тобто апріорі передбачається, що компанія сумлінно. А щоб виграти суперечку, податківцям доведеться до-би мовити зворотне.

Справи судові ...

Арбітри, виходячи з позиції добросовісності платників податків, часто займають їх сторону, але широко поширена і негативна практика. Розглянемо на прикладах судових рішень, які аргументи сторін в подібних суперечках і наскільки вони ефективні.

Судді на стороні податківців Згідно з визначенням ВАС РФ від 25.01.2008 N 18196/07 організація повинна подбати про благонадійність свого контрагента.

У розглянутому ВАС РФ справі податкової інспекції в ході камеральної перевірки не вдалося знайти контрагента (постачальника). За юридичною адресою він не розташовувався, особи, що значаться керівником і засновником, такими не є, і фірма на даних людей не реєструвалася. На підставі цього інспектори відмовили компанії у відрахуванні з ПДВ. Однак організація з доводами інспекції не погодилась.

На її думку, факт відсутності постачальника на момент камеральної перевірки не може свідчити про те, що він був відсутній і в період здійснення господарських операцій. Також цей факт не може служити доказом недостовірності відомостей у рахунках-фактурах, а отже - і підставою для відмови в праві на застосування податкових відрахувань.

В.В. Бациев, начальник управління аналізу і узагальнення судової практики ВАС РФ:

Що повинен зробити платник податків, щоб зроблений ним вибір контрагента був розцінений як досконалий з належною обачністю? Наведу такий приклад.
Інтернет-магазин пропонує товар за ціною, що значно відрізняється від ринкової. Кур'єр, який здійснює доставку товару, привозить покупцеві документи, що відносяться до цього товару, вельми сумнівні. Цілком очевидно, що такий вибір контрагента не можна визнати вдалим, оскільки даний продавець не може бути реальною компанією, нараховувати та сплачувати податки. Про це свідчить, зокрема, низька вартість товару: вся вигода витягується продавцем з несплати податків, інших економічних підстав для продажу товару за заниженою ціною у нього бути не може.

Проте судді стали на бік інспекції. Вони прийшли до висновку, що оформлені рахунки-фактури підписані невідомою особою, а отже, не відповідають вимогам ст. 169 НК РФ. Тому платник податків не має права на заявлений їм податкові відрахування. Таку ж думку судді висловили і в визначенні ВАС РФ від 22.10.2007 N 5831/07.

Обставини справи аналогічні: рахунки-фактури підписані невідомими, за адресою, вказаною в установчих документах, постачальник практично не розташовується. Крім того, постачальник утворений зі статутним капіталом 10 000 руб. за два місяці до укладення угоди. А договір на поставку обладнання багатомільйонною вартості доставлений суспільству кур'єром. Незважаючи на довід покупця про те, що він не може нести негативні наслідки за несумлінність свого постачальника, суд дійшов висновку про недостовірність відомостей, що містяться в рахунках-фактурах. Ще приклад - нещодавня постанова ФАС МО від 07.08.2008 N КА-А40 / 6770-08.

Документи постачальників (накладні, договори, рахунки-фактури) були підписані невстановленими особами. Інспектори при перевірці дійшли висновку, що ці папери містять недостовірні відомості, отже, витрати фірми документально не підтверджені, а відрахування по ПДВ не обґрунтований. Судді підтримали податківців. Вони допитали в якості свідків тих, чиї підписи стояли на документах. Ці люди показали, що не мають ніякого відношення до господарської діяльності даних організацій, які не засновували їх і не керували ними, не підписували від їх імені ніяких фінансово-господарських документів (договорів, рахунків-фактур і т. П.).

При розгляді іншої справи суд встановив, що адреса постачальника в виставлених їм рахунках-фактурах не відповідає адресою в ЕГРЮЛ. А всі рахунки-фактури підписані директором, померлим (!) Три роки тому. Зрозуміло, арбітри прийшли до висновку, що компанія при укладанні угоди з таким постачальником діяла без належної обачності, а відомості, зазначені в рахунках-фактурах, недостовірні (постанова ФАС ВВО від 02.06.2008 N А11-9651 / 2007-К2-23 / 526 ). Доводи фірми, що вона не повинна нести відповідальність за дії свого контрагента (в тому числі за невірні відомості в рахунку-фактурі), не допомогли.

Податкова інспекція встановила, що постачальники компанії зареєстровані за підробленими документами, податкову звітність не уявляють, займаються "обналичкой" грошей. Крім того, і у постачальників, і у самої фірми відсутні складські приміщення та транспорт. Отже, вони не можуть бути одержувачами і вантажовідправниками продукції. Між постачальниками і організацією здійснювалося рух тільки грошових потоків, а товарні потоки відсутні, що свідчить про фіктивність укладених угод. Виходить, в наявності необгрунтована податкова вигода. З цим погодилися і судді ( постанову ФАС ПО від 17.01.2008 N А55-6925 / 2007).

Судді на боці платників податків
Практика показує: якщо фірмі вдасться довести реальність господарських операцій і свого наміру вчинити саме ту угоду, що заявлена \u200b\u200bв договорі (а не просто завищити відрахування по ПДВ і витрати з податку на прибуток), то суд, швидше за все, прийме її бік. Наведемо кілька прикладів. Податкова інспекція в ході зустрічних перевірок встановила, що постачальники зареєстровані як юридичні особи, перебувають на податковому обліку, але не подають звітність і не сплачують податки. На думку податківців, це не дозволяє організації-покупцеві застосувати податкові відрахування по ПДВ і врахувати витрати з метою оподаткування прибутку.

Однак суди підтримали компанію ( постанову ФАС СКО від 05.06.2008 N Ф08-3098 / 2008, Залишено в силі визначенням ВАС РФ від 15.08.2008 N 5717/08), Використовуючи такі аргументи:
- податкова інспекція не довела відсутність реальних господарських операцій між фірмою і її постачальниками і, відповідно, необгрунтованість отримання податкової вигоди;
- не представлено доказів того, що фірма знала про порушення, допущені її контрагентами;
- на компанію не може бути покладена відповідальність за інші організації, які є самостійними платниками податків;
- податкове законодавство не пов'язує право фірми на залік податку з фактами сплати або несплати ПДВ до бюджету її контрагентами.

Таким чином, компанія підтвердила право на відрахування ПДВ, а її витрати є обгрунтованими і документально підтвердженими. Незважаючи на допущені порушення, постачальники компанії є чинними організаціями, все господарські операції реальні і підтверджені документами.

Ще приклад. Фіскали стверджували, що рахунок-фактура і товарна накладна підписані людиною, яка не є керівником, хоча в іншому і оформлені правильно. Крім того, постачальники товариства не розташовуються по їх юридичними адресами.

Але суспільство в суді спростувало доводи інспекторів. Були представлені документи контрагента про те, що обов'язки генерального директора після смерті керівника покладено на іншу людину (рішення учасників ТОВ). Також було встановлено, що адреси постачальників, зазначені в спірних рахунках-фактурах, відповідають адресами, вказаними у виписці з ЕГРЮЛ. Крім того, суспільство підтвердило реальний характер здійснення господарських операцій за договорами.

На цих підставах суд спростував доводи інспекторів ( визначення ВАС РФ від 22.05.2008 N 6539/08 і постанову ФАС СЗО від 28.01.2008 N А42-154 / 2007). Часто зустрічаються справи, коли контрагент - неплатник ПДВ (наприклад, «спрощенець») виставляє покупцеві рахунку-фактури з виділеної сумою податку. А останній, в свою чергу, приймає цей податок до відрахування. В результаті податківці намагаються довести, що таке вирахування неправомірне, а компанія не виявила належної обачності при спілкуванні з партнером.

Правда, судді в цьому починанні фіскалів не підтримують. Вони вважають, що той факт, що постачальник не є платником ПДВ, не впливає на право платника податку на застосування податкових відрахувань. Виставивши рахунок-фактуру з виділеною сумою податку, компанія зобов'язана заплатити її в бюджет, навіть будучи "особою, яка не є платником податку" (п. 5 ст. 173 НК РФ). А оскільки ПДВ вважається непрямим податком, покупець має право на застосування податкового відрахування.

Такі висновки містяться в постановах ФАС ВСО від 30.07.2008 N А33-16437 / 2007-Ф02-3580 / 2008 і ФАС СКО від 04.08.2008 N Ф08-4399 / 2008.

Отже, вирішуючи питання про належної обачності, суди приймають до уваги сукупність обставин. Вони звичайно ж встануть на бік податківців, якщо несумлінність угод буде доведена. А для цього повинні мати місце кричущі факти ( "підписання" документів померлим, відсутність відвантаження продукції при наявності постійних грошових потоків між постачальником і покупцем і т.п.). Якщо ж контрагент - діюча фірма, нехай і допустила помилки в оформленні паперів, а господарські операції реальні, то служителі Феміди, швидше за все, підтримають компанію. До слова, ВАС РФ підтримав суддів у висновках про те, що такі обставини, як невиконання постачальниками своїх податкових зобов'язань та незнаходження їх за юридичними адресами, не можуть служити достатньою підставою для визнання покупця недобросовісним і не виявили належної обачності при здійсненні господарських операцій ( визначення ВАС РФ від 18.04.2008 N 5513/08).

До висновків про відсутність належної обачності судді можуть прийти тоді, коли організація не могла не знати про те, що отримані товари (роботи, послуги) не обкладаються ПДВ або що її постачальник не є платником податку. Зокрема, Президія ВАС РФ в постанові від 15.07.2003 N 2011/03 заявив: компанія була в курсі, що її контрагенти є неплатниками ПДВ, оскільки останні - індивідуальні підприємці (мова йде про операції 2000 року, коли "індивідуали" в число платників податку не входили). Значить, зробили висновок вищі судді, фірма не повинна була приймати до відрахування ПДВ, отриманий від таких контрагентів.

Журнал "Арбітражне правосуддя в Росії" N 10/2008, Н.М. Юденич, експерт журналу, податковий юрист

закупівлі

Принципи належної обачності при виборі контрагента можна закріпити внутрішнім документом компанії. У ньому прописати, що таке належна обачність при укладанні договорів, як її проявити, як довести і які документи вимагати від контрагентів в 2018 році.

Компанії зобов'язані дотримуватися принципів належної обачності при виборі контрагента у своїй закупівельної діяльності - досконально перевіряти кожного контрагента. Інакше податківці можуть виключити витрати зі складу враховуються при визначенні оподатковуваного прибутку, а ПДВ не приймуть до заліку.

Впровадити принципи належної обачності допомагає внутрішньокорпоративний регламент. По пунктах розберемося, що слід враховувати в цьому документі і як застосовувати його на практиці.

Поняття «належна обачність» з'явилося в 2006 році в постанові Пленуму ВАС РФ від 12.10.2006 № 53 «Про оцінку арбітражними судами обгрунтованості одержання платниками податків податкової вигоди». Але в останні два роки ситуація посилилася. Під час виїзних перевірок податківці стали виключати ті чи інші витрати зі складу враховуються при визначенні оподатковуваного прибутку, а ПДВ не приймають до заліку. Причина - платник податків не застосував до контрагенту процедуру належної обачності.

Суди, в свою чергу, тепер відкидають навіть такі, здавалося б, вагомі аргументи на захист платника податків:

  • «В Цивільному і Податковому кодексах немає закріпленого поняття« належна обачність »;
  • «Умови угоди нас влаштували, оплата була по факту, ІПН був, рахунок в банку відкрито, установчі документи запросили. Так що ризиків для нас не було, і перевіряти нічого ».

Впровадити в компанії принципи належної обачності допомагає внутрішньокорпоративний регламент перевірки контрагентів, закріплений наказом керівника. У ньому треба вказати:

  • принципи і процедури, які застосовуються, щоб виявити належну обачність в закупівельної діяльності при укладенні договорів у 2018 році;
  • співробітників компанії, в обов'язки яких входить перевірка контрагентів (співробітники служби безпеки, юристи, фінансисти, бухгалтери).

Зверніть увагу!

На кожного великого контрагента необхідно завести папку-досьє, де буде зібрана вся інформація про нього.

При розробці регламенту рекомендую вивчити лист ФНС Росії № ОД-4-3 / 20268, яке служба випустила 30 листопада 2012 року. Взявши його за основу, по пунктам розберемося, що слід враховувати в цьому документі, як досконально перевірити контрагентів, проявивши, тим самим, належну обачність.

Принцип 1. Запитайте відомості з ЕГРЮЛ. Відомості з ЕГРЮЛ про державну реєстрацію потенційного контрагента допоможуть побачити:

  • свідоцтво про Державну;
  • юридична адреса;
  • прізвища засновників і керівників;
  • коди за видами діяльності.

Запросити виписку з ЕГРЮЛ можна двома способами:

  1. Безкоштовно через сайт Федеральної податкової служби. Це буде електронна виписка. Однак є одне «але». Починаючи з 2016 року, податкові інспектори ставлять в ЕГРЮЛ спеціальну позначку, коли отримують інформацію про те, що будь-які дані компанії недостовірні (фіктивні засновники, адреси тощо). Але в електронній виписці зараз немає розділу «Додаткові відомості» - саме в ньому знаходяться позначки подібного роду (лист ФНС Росії від 02.09.2016 № ОД-3-14 / [Email protected]).
  2. Письмовий запит до податкової інспекції. Вартість послуги 200 руб. Виписка буде на паперовому носії.

Подати запит можна в будь-яку податкову інспекцію. Але необхідно врахувати наступні моменти:

  • запит подається в довільній формі або особисто керівником організації, або поштою рекомендованим листом. У ньому обов'язково треба вказати всі реквізити тієї компанії, інформація по якій запитується: найменування, ІПН, ОГРН. Також треба перерахувати всю інформацію про вашу компанію, включаючи контактні телефони та адреса електронної пошти;
  • перед поданням запиту необхідно оплатити послугу (200 руб.) і до заяви додати підтверджує оплату документ;
  • відповідь (виписка) буде надано по пошті або, якщо такий порядок зазначений у поданому запиті, особисто керівнику організації або іншій особі за дорученням. Термін отримання інформації - протягом п'яти робочих днів від дати подання запиту. Або в прискореному порядку - на наступний робочий день (вартість послуги вище - 400 руб.).

Принцип 2. Отримайте у контрагента інформацію про його діяльність. Уточніть, чи є у контрагента діючий банківський рахунок. Запитайте у нього відомості про середньооблікової чисельності для того, щоб оцінити наявність трудового ресурсу, необхідного для виконання умов по угоді. Також отримаєте копії:

  • свідоцтва про державну реєстрацію підприємства;
  • свідоцтва про постановку на облік в податковому органі;
  • статуту організації;
  • рішення про призначення (обрання) керівника організації, плюс, другий і третій сторінок його паспорта (у тому числі, для перевірки на сайті Федеральної міграційної служби) з метою перевірки його повноважень.

Прослідкуйте, щоб всі документи були завірені належним чином - печаткою та підписами уповноважених осіб. В іншому випадку суд може не прийняти їх в якості доказів виявленої вами належної обачності.

Принцип 3. Перевірте контрагента і його посадових осіб. Перерахую найбільш інформативні та корисні бази:

  • сайт Вищого арбітражного суду Росії - пошук можливих позовів і винесених рішень, картотека арбітражних справ і банк рішень;
  • реєстр недобросовісних постачальників - його веде ФАС Росії;
  • єдиний федеральний реєстр відомостей про банкрутство;
  • реєстр дискваліфікованих осіб;
  • відомості про юридичних осіб, у яких є заборгованість по податках, або які не надають звітність в ФНС - сервіс працює в тестовому режимі;
  • сайт Федеральної служби судових приставів - банк даних виконавчих проваджень;
  • сервіс ФНС по перевірці контрагента - поки працює в тестовому режимі, дозволяє перевірити ідентифікаційні реквізити ІП та юридичних осіб;
  • сайт Федеральної міграційної служби - тут можна перевірити паспорт цікавить особи, так як або компанія може бути зареєстрована на підроблений паспорт, або таким є паспорт співробітника, уповноваженого підписувати документи по угоді.
  • - тут можна отримати звіт в форматі PDF, в якому містяться дані з ЕГРЮЛ / ЕГРІП, арбітражні справи, відомості про банкрутство, борги фірми за даними судових приставів, адреси масових реєстрацій і багато іншого.

Принцип 4. Проаналізуйте бухгалтерську і податкову звітність контрагента. Копії податкових декларацій по ПДВ необхідні за останній звітний період. Доцільність такого запиту підтверджена Постановою Президії ВАС РФ № 181062/09 від 20.04.2010 щодо справи А11-1066 / 2009.

Бухгалтерська звітність потрібна за останній закритий звітний рік. Її можна отримати через такі системи, як СПАКР-Інтерфакс або Контур. Тільки враховуйте, що звітність за завершився фінансовий рік завантажується туди з запізненням - приблизно через 9 місяців після закінчення року.

На основі бухгалтерської звітності контрагента можна провести аналіз фінансового стану компанії - прорахувати коефіцієнти ліквідності, забезпеченості, оцінити рентабельність бізнесу.

Також зверніть увагу:

  • на обсяг статутного капіталу - навряд чи у серйозній компанії може бути статутний капітал в розмірі 10 000 рублів;
  • на обсяг власного капіталу - якщо весь прибуток виводиться через дивіденди і не реінстівіруется в бізнес, то це підхід, нехарактерний для нормальної компанії;
  • зіставна колишня ділова активність контрагента з результатами поточної угоди.

Принцип 5. Фіксуйте історію взаємин з контрагентом. Крім всієї перерахованої вище інформації збирайте наступні документи:

  • візитні картки (або їх скани) всіх співробітників контрагента, з ким було спілкування. Бажано, не тільки генерального директора, а конкретних фахівців - закупівельників, логістів та т.д .;
  • копії електронного листування з представниками контрагента, де обговорюються якісь питання стосовно угоди або призначаються переговори.
  • короткі резюме зустрічей;
  • скріншоти сторінок сайту контрагента. Цю інформацію варто оновлювати, і тому необхідно, щоб на скріншотах було видно дати;
  • фотографії офісу / складу контрагента. На фотографіях бажані дати зйомки;
  • фотографії з співробітниками контрагента, наприклад, зроблені під час переговорів / спільних конференцій;
  • прес-релізи, буклети та інші рекламні матеріали контрагента;
  • інформація зі ЗМІ (статті, дослідження тощо), де згадується контрагент;
  • копії авансових звітів, якщо вони відносяться до зустрічей з контрагентом.

Принцип 6. Сформулюйте додаткові вигоди від співпраці з контрагентом. Зафіксуйте в вигляді якоїсь аналітичної записки ті додаткові переваги, які виникають в ході співпраці з контрагентом.

Як свідчить судова практика, такі аргументи можуть бути прийняті судами:

  • постанову ФАС Центрального округу від 24.02.2012 № А14-1076 / 2011 року;
  • постанову ФАС Московського округу від 01.02.2012 № А14-6758 / 2011 року;
  • постанову ФАС Уральського округу від 18.05.2012 № Ф09-3389 / 12.

На жаль, не можна виправдатися (саме такий термін тут доречний) тільки привабливістю угоди. Хоча, здавалося б, це логічно. Адже якщо та чи інша угода будуть досконалі на більш вигідних умовах, і держава, і компанія не опиняться «в накладі». Але, на жаль, зараз обов'язок платника податків полягає не тільки в оцінці комерційної вигоди потенційної угоди, але і в оцінці контрагента по вищепереліченого алгоритму.

Іноді зустрічається рекомендація перевіряти контрагентів відповідно до концепції податкових перевірок. Про це йдеться в Наказі ФНС Росії від 30.05.2007 року № ММ-3-06 / [Email protected] в редакції від 10.05.2012 року. Цей документ рекомендує при оцінці ризиків звертати увагу на:

  • рівень податкового навантаження і його кореляцію з середньогалузевими показниками;
  • наявність збитків протягом декількох звітних періодів;
  • обсяг податкових відрахувань (частка відрахувань по ПДВ перевищує або дорівнює 89%);
  • зростання витрат, що перевищує зростання доходів;
  • зарплату на одного працюючого нижче середньогалузевої;
  • відхилення показників рентабельності від середньогалузевих значень;
  • суму витрат, наближену до суми доходів (у випадку з ІП).

Але навряд чи кожна компанія володіє такими ж можливостями, як і податківці. Не так легко знайти відомості про середню податковому навантаженні по галузі або про середньогалузевої зарплати для того, щоб їх зіставити з даними контрагента. Та й не кожен контрагент дасть дані про середню зарплату.

Навіть якщо податківці визначать, що компанія не виявила належну обачність, це не завжди означає, що всі витрати будуть зняті. Якщо компанії вдасться довести реальність угоди, то витрати будуть оцінені за ринковою вартістю. Такий висновок можна зробити з постанови Президії ВАС РФ від 3 липня 2012 № 2341/12.

І зовсім свіжа новина. В кінці листопада з'явилося визначення ВС РФ від 29.11.2016 № 305-КГ16 - 10399 у справі № А40-71125 / 2015. Справа ТОВ «Центррегіонуголь». У ньому касаційну скаргу платника податків суд задовольнив.

Так, з'явилася надія на те, що реальність операцій буде превалювати над документообігом.

Олена Агєєва, фінансовий директор ТОВ «Голдер Електронікс». У сфері управління фінансами працює більше 25 років, з них 14 років - у компанії "Голдер Електронікс" (власник брендів Vitek, Rondell, Maxwell).

Належна обачність при виборі контрагента. Що потрібно врахувати при виборі і перевірці контрагента, щоб убезпечити себе? Як довести, що платник податків виявив належну обачність і обережність?

питання:Контрагент надіслав лист з переліком документів, які ми йому зобов'язані надати це баланс і всі форми за 3 роки, податкові декларації з ПДВ за прибутком за 3 роки аналіз рахунків 70, 68 01,02 з дробленням по субрахунках, виписка з податкової за операціями з розрахунку з бюджетом, завірені копії всіх установчих документів, скажіть що ми зобов'язані пред'являти, а що на законних підставах немає. Просто дуже великий обсяг документів виходить.

відповідь:У серпні 2017р. вступила в дію нова стаття НК РФ 54.1. , Яка встановила підхід, застосовуваний податковими органами для визнання угоди сумнівною і отримання платником податків необгрунтованої податкової вигоди. Однак і раніше при розгляді податкових суперечок застосовувався так званий принцип сумлінності платника податків як «належна обачність і обережність». Цей правовий інститут був введений в практику постановою постанова Пленуму ВАС РФ від 12 жовтня 2006 № 53

Тому в рамках мінімізації податкових ризиків при операціях з контрагентами організації запитують документи, в тому числі статутні та бухгалтерські. Перелік підтверджуючих документів законодавством не встановлено, сторони мають право самостійно визначити його.

Законодавства РФ не встановлює обов'язки з надання вищевказані копій документів контрагенту, це право організації запросити і право організації надати. Сторони можуть передбачити надання документів в договорі і узгодити відповідальність за порушення, пов'язані з їх ненаданням.

Тому організація має право сама вирішити - надавати запитувані документи чи ні.

Як виявити належну обачність при виборі контрагента, щоб не відповідати за чужі податкові порушення

При укладанні договорів (особливо з новими контрагентами) у покупців (замовників) виникають податкові ризики. Вони виражаються в тому, що організація може понести відповідальність у разі порушення контрагентом податкового законодавства. Податкові органи можуть порахувати, що організація отримала необґрунтовану податкову вигоду в зв'язку з неправомірним застосуванням відрахувань по ПДВ та обліком витрат, що зменшують податкову базу по податку на прибуток. При цьому однією з підстав залучення до податкової відповідальності буде так зване невияв належної обачності й обережності прівиборе контрагента.

Покупець (замовник) може захистити свої інтереси на різних етапах роботи з контрагентом. По-перше, ризик виникнення податкової відповідальності можна запобігти на стадії укладання договору з постачальником (виконавцем). Іншими словами, завдання юриста полягає в тому, щоб відмовитися від укладення договору з тим контрагентом, дії якого можуть привести до податкових проблем. По-друге, якщо договір вже укладено і податкова інспекція звинуватила організацію-платника податків в отриманні необгрунтованої податкової вигоди, можна спробувати довести, що при здійсненні угоди замовник (покупець) проявив належну обачність і обережність.

В іншому випадку (коли доведено, що предмет договору не був в реальності виконаний, але відповідні господарські операції були відображені в податковому обліку) мова йде про порушення, допущені вже самим платником податків, а не його контрагентами. Це є самостійною підставою для висновку про отриманні необгрунтованої податкової вигоди.

Що розуміється під належною обачністю та обережністю

Законодавчі акти Росії не містять поняття «належна обачність і обережність». Цей правовий інститут був введений в практику постановою Пленуму ВАС РФ від 12 жовтня 2006 № 53 «Про оцінку арбітражними судами обгрунтованості одержання платниками податків податкової вигоди» (далі - постанова № 53).

Мета цього нововведення - встановити межі відповідальності платника податків за несумлінне виконання податкових обов'язків його контрагентами. Так, Пленум ВАС РФ вказав, що факт порушення контрагентом платника податків своїх податкових обов'язків сам по собі не є доказом отримання платником податків необгрунтованої податкової вигоди (п. 10 постанови № 53). Податкову вигоду можна визнати необґрунтованою, якщо інспекція доведе, що платник податків діяв без належної обачності й обережності і йому мало бути відомо про порушення, допущені контрагентом.

Разом з тим, Пленум ВАС РФ не перерахував заходів, які потрібно робити платнику податків в рамках прояву належної обачності й обережності. У зв'язку з цим в даний час відсутній єдиний підхід щодо питання про те, які дії повинна здійснювати організація при виборі і перевірці контрагента. Така невизначеність тягне негативні наслідки для платників податків. Зокрема, при укладанні договорів з постачальниками (виконавцями) у організації виникає ризик того, що податкова інспекція побачить у її діяльності ознаки невияву належної обачності і притягне до відповідальності за отримання необгрунтованої податкової вигоди.

Що потрібно врахувати при виборі і перевірці контрагента, щоб убезпечити себе від виникнення податкової відповідальності

Щоб мінімізувати ризик виникнення податкової відповідальності в зв'язку з невияв належної обачності й обережності, платнику податків необхідно здійснити комплекс дій по вибору та перевірки контрагента.

По-перше, потрібно зібрати необхідну інформацію (документи) про контрагента. Аналіз судової практики дозволяє зробити висновок про те, що перед укладенням договору потрібно перевірити:

правоздатність контрагента (запитати у контрагента необхідні документи, отримати виписку з ЕГРЮЛ);

повноваження особи, що діє від імені контрагента;

особу представника, який буде підписувати договір від імені контрагента (наприклад, запросити ксерокопію паспорта генерального директора).

Документи, що підтверджують прояв обачності і обережності, повинні бути завірені контрагентом і представлені їм до здійснення угоди

контрагент не завірив належним чином (наприклад, копія свідоцтва про реєстрацію, чи не завірена печаткою контрагента та підписом уповноваженої особи);

контрагент представив (або платник податку отримав) після здійснення угоди.

Як довести, що платник податків виявив належну обачність і обережність

При залученні платника податків до відповідальності податкові органи часто посилаються на невияв їм належної обачності й обережності. Щоб спростувати такий довід, необхідно надати суду докази, що підтверджують вчинення платником податків всіх необхідних дій по вибору та перевірки контрагента.

Зокрема, платник податків повинен довести, що він зробив такі дії.

Перевірив правоздатність контрагента.

В якості письмових доказів перевірки правоздатності контрагента можна (і потрібно) представити:

свідоцтво про реєстрацію контрагента в якості юридичної особи або індивідуального підприємця (постанова ФАС Волго-Вятського округу від 8 листопада 2010 р справі № А43-2399 / 2010);

свідоцтво про постановку контрагента на облік в податковому органі (постанова ФАС Московського округу від 13 березня 2012 у справі № А40-37130 / 11-140-164);

установчий документ контрагента (постанова ФАС Поволзької округу від 17 січня 2012 р справі № А55-5295 / 2011);

ліцензії або інші документи, необхідні для ведення конкретного виду підприємницької діяльності (постанова ФАС Уральського округу від 18 жовтня 2010 року № Ф09-8555 / 10-С3 у справі № А47-9363 / 2009).

Не буде зайвим уявити також роздруківки даних з офіційних сайтів в Інтернеті і (або) офіційні друковані засоби масової інформації. Так, в одному з постанов суду касаційної інстанції вирішив, що організація проявила належну обачність, оскільки при укладенні договору звірила дані, зазначені в договорі і відвантажувальних документах, з даними на офіційному сайті ФНС Росії, а також переконалася у відсутності постачальника в списку фірм-одноденок в Інтернеті (постанова ФАС Центрального округу від 25 липня 2011 р справі № А54-4250 / 2010С21).

Перевірив повноваження представників, які підписали первинні документи.

Доказами такої перевірки є протоколи, накази про призначення генерального директора та головного бухгалтера, а також оформлені належним чином довіреності (постанова ФАС Московського округу від 15 вересня 2011 р справі № А40-10218 / 08-151-32).

Перевірив особистість представників, які підписали первинні документи.

Як докази потрібно надати копії паспортів або інших документів, що засвідчують особу громадянина (постанова ФАС Східно-Сибірського округу від 2 березня 2012 р справі № А19-6264 / 2011).

Крім подання письмових доказів, платнику податків має сенс навести такі аргументи на захист своєї позиції.

Під час укладання угоди платник податків не мав владних повноважень на те, щоб наполягати на розкритті контрагентом інформації про виконання ним своїх податкових обов'язків. Платник податків вжив усі можливі (не заборонені законом) заходи по перевірці контрагента і не знайшов підстав сумніватися в його сумлінності.

Сумлінна сплата податків контрагентом на момент укладання угоди сама по собі не гарантувала, що в подальшому контрагент не буде порушувати податкове законодавство, в тому числі в зв'язку з укладеною угодою.

Факт порушення контрагентом податкових обов'язків безпосередньо не свідчить про виникнення у платника податків необгрунтованої податкової вигоди. Так, аж ніяк не будь-яке податкове порушення, допущене контрагентом, має відношення до заключаемой угоді.

Чи можна спростувати аргумент інспекції про невияв належної обачності в разі, якщо платник податків не вжив усіх можливих заходів з перевірки контрагента (наприклад, не перевірив повноваження представників контрагента)

Так це можливо.

Як правило, суди виходять з того, що відсутність у платника податків достовірної інформації про виконання контрагентом податкових обов'язків саме по собі не може свідчити про невияв належної обачності й обережності. Порушення платником податків тій чи іншій обов'язки з перевірки контрагента (наприклад, неотримання виписки з ЕГРЮЛ) має оцінюватися в сукупності з іншими обставинами. Такими обставинами є:

всі обставини, пов'язані з укладеним договором (наприклад, чому платник податків здійснив операцію саме з даними контрагентом);

обставини, перелічені в постанові № 53 (наприклад, чи відповідали господарські операції розумної ділової мети організації).

Платнику податків має сенс:

уявити всі наявні письмові докази перевірки контрагента і привести доводи, розглянуті вище;

наполягати на належному виконанні своїх зобов'язань за угодою, тобто на реальності господарських операцій і їх відповідності економічним цілям організації. Так, в одному зі своїх постанов Президія ВАС РФ вказав, що навіть якщо платник податків не проявив належну обачність при виборі контрагента, але при цьому господарські операції були реальними, то необгрунтована податкова вигода не виникає (постанова від 3 липня 2012 року № 2341/12 ).

Приклад з практики: суд вказав, що сам по собі факт підписання первинних документів особою, яка не має права діяти від імені контрагента, прямо не свідчить про отримання платником податків необгрунтованої податкової вигоди

За результатами виїзної перевірки податкова інспекція прийняла рішення про притягнення ТОВ «М.» (Платника податків) до податкової відповідальності в зв'язку з отриманням необгрунтованої податкової вигоди. Інспекція послалася на те, що первинні документи (договори поставки) підписані невстановленими особами, які не мають права діяти від імені контрагентів.

ТОВ «М.» звернулося до суду із заявою про визнання рішення інспекції недійсним. Заявник навів аргумент про те, що спірні господарські операції були реальними. Так, сторони договорів поставки виконали свої зобов'язання належним чином, в результаті чого ТОВ «М.» отримало у власність товар.

Суди першої та апеляційної інстанцій відмовили в задоволенні вимоги, вважаючи, що платник податків не виявив належної обачності й обережності в вибореконтрагентов. Зокрема, ТОВ «М.» не перевірив повноваження осіб, які підписують договори від імені контрагентів.

Суд касаційної інстанції зазначив, що сам по собі факт підписання первинних документів невстановленими особами прямо не свідчить про отримання платником податків необгрунтованої податкової вигоди. Суди нижчих інстанцій повинні були оцінити сукупність обставин, пов'язаних з укладеними договорами. Зокрема, необхідно було перевірити доводи заявника про реальність спірних господарських операцій і в залежності від встановлених обставин розглянути питання про наявність чи відсутність необгрунтованої податкової вигоди. З цих причин суд касаційної інстанції скасував рішення нижчих судів і направив справу на новий розгляд (постанова ФАС Московського округу від 14 січня 2011 № КА-А40 / 15644-10 у справі № А40-37786 / 10-4-174).

Зі статті журналу
За що інспектори донарахують компанії податки за новою статтею НК

У угоди неділова мета або контрагент фіктивний

важлива деталь

Поправки в НК РФ не скасовують «презумпцію сумлінності платника податків». Якщо податківці вважають, що компанія діє незаконно, вони повинні це довести.

У Податковому кодексі з'явилися нові умови для витрат і відрахувань (п. 2 ст. 54.1 НК РФ). По-перше, метою угоди не може бути зменшення податків, повернення їх з бюджету або залік. По-друге, угоду повинен виконати безпосередній контрагент. Виняток - ситуація, коли контрагент передав зобов'язання по угоді на підставі закону або договору. ФНС роз'яснила: досить, щоб компанія порушила хоча б одне з цих умов. Тобто якщо інспектори встановлять, що мета угоди знизити податки, вони не будуть приводити інших доказів, а знімуть витрати і відрахування. Також у витратах і відрахуваннях відмовлять тільки на тій підставі, що товари, роботи або послуги отримали не від контрагента, а від іншої особи (див. Схему).

Мета угоди або операції. ФНС пояснила: у угоди або операції повинна бути конкретна розумна ділова мета (подп. 1 п. 2 ст. 54.1 НК РФ). Наприклад, неділова мета у операції, яка не характерна для підприємницького обороту, компанія здійснює її в інтересах іншої особи з метою приховано профінансувати. Наприклад, якщо до компанії приєднали іншу організацію зі збитками без активів. І економічного обґрунтування для такого приєднання немає.

Отже, податківці на перевірках будуть доводити, що угода або операція компанії не має розумного пояснення з позиції підприємницької діяльності. Її мета - отримати податкову економію.

ФНС підкреслила: у компанії є право проводити господарські операції так, щоб податки були мінімальними. Податківці не мають права наполягати, що організація повинна вибрати якийсь конкретний варіант господарських операцій. Головне, щоб серед операцій компанії не було штучних, у яких немає господарського сенсу.

обережно

У угоди є ділова мета, а виконав її контрагент, з яким уклали договір. Якщо хоча б одна з цих умов порушити, врахувати витрати і заявити відрахування не вийде.

Хто виконав угоду.ФНС роз'яснила: витрати і відрахування врахувати не можна, якщо угоду виконало особа, яка не вказано в первинці (подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ). При цьому податківці повинні довести, що угоду виконають не контрагент, а хтось інший або компанія виконала роботи або послуги самостійно. Як ФНС рекомендує податківцям це доводити см. Внизу.

Ось факти, які стануть зачіпками для податківців. Компанія і контрагент ведуть розрахунки і відправляють звітність з одного комп'ютера. В офісі компанії виявили друку контрагентів. Гроші, які компанія перерахувала контрагенту, повертають їй готівкою, по безналу, у вигляді цінних паперів, в натуральній формі.

Також податківці звернуть увагу на дії компаній, які не відповідають звичаям ділового обороту. Наприклад, якщо компанія не оплатила попередні поставки, але контрагент продовжує відвантажувати товари. При цьому в договорі штраф за прострочення сторони не встановили (постанова Арбітражного суду Московського округу від 7 червня 2016 р № Ф05-7120 / 2016). У таких випадках податківці з'ясовуватимуть у директора подробиці угод. Потім порівняють відповіді з показаннями свідків та іншими доказами. Якщо знайдуть протиріччя, повторно запросять пояснення у директора, з чим це пов'язано.

ФНС рекомендує податківцям відразу брати зразки підписів на допиті директора і працівників, які запевняли документи. Це потрібно, щоб провести експертизу підписів на первинному ринку. Але тільки експертизи недостатньо, щоб зняти витрати і відрахування. Недостовірні підписи податківці повинні використовувати тільки в сукупності з іншими доказами (п. 3 ст. 54.1 НК РФ).

Лист Мінфіну Росії від 21.06.2017 № 03-12-11 / 2/39116
Про підтвердження платником податків належної обачності при виборі контрагента

Для цілей самостійної оцінки ризиків платниками податків за результатами своєї фінансово-господарської діяльності, в тому числі оцінки ризиків при виборі контрагентів, можуть враховуватися затверджені наказом ФНС Росії від 30.05.2007 № ММ-3-06 / [Email protected] загальнодоступні критерії самостійної оцінки ризиків для платників податків, які використовуються податковими органами в процесі відбору об'єктів для проведення виїзних податкових проверок.В відповідно до критерію оцінки ризиків "Ведення фінансово-господарської діяльності з високим податковим ризиком" при оцінці податкових ризиків, які можуть бути пов'язані з характером взаємовідносин з деякими контрагентами, платнику податків рекомендується досліджувати певні ознаки, зокрема: відсутність інформації про державну реєстрацію контрагента в ЕГРЮЛ (можна дізнатися на офіційному сайті ФНС Росії www.nalog.ru); контрагент зареєстрований за адресою «масової» реєстрації; відсутність інформації про фактичне місцезнаходження контрагента, а також про місцезнаходження його складських, і (або) виробничих, і (або) торгових площ і т.д.Такім чином, наказ ФНС Росії від 30.05.2007 № ММ-3-06 / [Email protected] , Виданий з метою створення єдиної системи планування виїзних податкових перевірок, підвищення податкової дисципліни і грамотності платників податків, містить рекомендації платнику податків досліджувати певні ознаки при оцінці податкових рісков.Кроме того, суди, розглядаючи податкові спори про отримання платниками податків необгрунтованої податкової вигоди, виходять з фактичних обставин господарських операцій і достатності доказової бази, представленої сторонами спора.Обжалованіе нормативних актів податкових органів, дій (бездіяльності) їх посадових осіб здійснюється в порядку, встановленому главою 19 Податкового кодексу Російської Федерації.

Відповідає Олександр Сорокін,

заступник начальника Управління оперативного контролю ФНС Росії

«ККТ потрібно застосовувати тільки у випадках, якщо продавець надає покупцю, в тому числі своїм співробітникам, відстрочку або розстрочку з оплати своїх товарів, робіт, послуг. Саме ці випадки, на думку ФНС, відносяться до надання і погашення позики для оплати товарів, робіт, послуг. Якщо організація видає грошову позику, отримує повернення такої позики або сама отримує і повертає позику, касу не застосовуйте. Коли саме потрібно пробивати чек, дивіться в

Напевно, важко собі уявити, що будь-якої розумний підприємець укладає угоду, не переконавшись у сумлінності потенційного бізнес-партнера, і бере на себе ризик вступити в стосунки з компанією, що має сумнівну репутацію, яка може не виконати взяті зобов'язання. Саме так міркують і податкові органи, які очікують від сумлінного платника податків прояви належної обачності при укладанні угод і відмови від угод з «фірмами-одноденками».

Легального (законодавчо закріпленого) поняття належної обачності в податковому законодавстві не міститься. Цей принцип закріплений у ст. 401 ГК РФ, відповідно до якої «особа визнається невинною, якщо при тому ступені турботливості та обачності, яка від нього була потрібна за характером зобов'язань та умовами обороту, воно вжило всіх заходів для належного виконання зобов'язання».

Спроби послатися в суперечці з податківцями на той факт, що податкове законодавство не містить поняття належної обачності і не роз'яснює, які дії платника податків можуть свідчити про її прояві, судами не приймаються. Так, в Ухвалі Верховного Суду РФ від 15 січня 2018 у справі № А67-4506 / 2016 зазначено, що даний аргумент «не може бути підставою для скасування оскаржуваних судових актів, оскільки платником податків повинні бути приведені аргументи на обгрунтування вибору контрагента, маючи в увазі, що за умовами ділового обороту при здійсненні зазначеного вибору суб'єктами підприємницької діяльності оцінюються не тільки умови угоди і їх комерційна привабливість, але і ділова репутація, платоспроможність контрагента, а також ризик невиконання зобов'язань і надання забезпечення їх виконання, наявність у контрагента необхідних ресурсів (виробничих потужностей, технологічного обладнання, кваліфікованого персоналу) і відповідного досвіду ».

Запроваджена з 19 серпня 2017 року Податковий кодекс РФ стаття 54.1 «Межі здійснення прав щодо обчислення податкової бази та (або) суми податку, збору, страхових внесків» фактично виключила поняття належної обачності як критерію, що підтверджує відсутність необгрунтованої податкової вигоди. ФНС Росії в Листі від 16.08.2017 р № СА-4-7 / [Email protected], Роз'яснюючи порядок застосування нової статті НК РФ, також вказує, що законом не передбачено оціночне поняття «невияв належної обачності».

Такі зміни, звичайно ж, не означають, що критерій «належна обачність» у взаєминах з контрагентами тепер втрачає свій сенс. Стаття 54.1 НК РФ передбачає в якості одного з умов зменшення податкової бази умова про те, що основною метою здійснення угоди не є несплата податку. Аргументами, які підтверджують дотримання цієї умови, можуть стати докази економічного сенсу угоди, а також підтвердження належної обачності у виборі контрагента.

ФНС Росії спільно зі Слідчим комітетом Росії виробили Методичні рекомендації «Про дослідженні та доведенні фактів навмисного несплати або неповної сплати сум податку (збору)», які спрямовані податковим органу Листом ФНС Росії від 13 липня 2017 р № ОД-4-2 / [Email protected] і слідчим органам Листом СК Росії від 03 липня 2017 р № 242 / 3-32-2017. Серед питань, які рекомендується задати співробітникам і керівнику організації, вказані в тому числі питання про порядок вибору контрагентів і перевірці їх ділової репутації.

Для підтвердження дотримання платником податків належної обачності необхідно на стадії вибору контрагента закріпити результати перевірки документально - сформувати досьє контрагента. Бажано порядок перевірки закріпити в локальному нормативно-правовому акті. Як наприклад, це зробило ТОВ «Творення». У суперечці з податковою інспекцією платник податків подав до суду Регламент з відбору контрагентів, а також Анкету перевірки контрагента за даними офіційних сайтів (справа № А36-2336 / 2016). Дані документи в Постанові від 01 лютого 2018 р визнав доказами належної обачності і відмовив ИФНС в задоволенні касаційної скарги.

Перевірку контрагента можна умовно розділити на наступні етапи.

1 етап. вибір контрагента

2 етап. Запит у контрагента копій документів

Необхідно запросити у контрагента завірені копії документів, і не тільки установчих:

  • свідоцтва ОГРН та ІПН;
  • статут;
  • документи, що підтверджують повноваження керівника і головного бухгалтера;
  • виписка з ЕГРЮЛ;
  • ліцензії, сертифікати, допуски СРО;
  • довіреність на представника, якщо договір підписує не директор.

Бажано отримати від контрагента також підтвердження наявності відкритого рахунку в банку, копії зданої бухгалтерської та податкової звітності за останній період.

3 етап. Отримання інформації з відкритих джерел

Сьогодні з відкритих джерел на офіційних сайтах можна отримати досить багато інформації про діяльність компанії:

  • на офіційному сайті ФНС Росії розміщений відкритий ресурс «Ризики бізнесу: перевір себе і контрагента», де можна подивитися відомості, що містяться в ЕГРЮЛ, адреси «масової реєстрації», відомості про «масові директорів», про дискваліфікованих осіб, про заборгованість зі сплати податків або ненадання податкової звітності та багато іншої корисної інформації - https://egrul.nalog.ru;
  • в картотеці арбітражних справ можна перевірити, чи не ведуться з даними контрагентом судові суперечки - http://kad.arbitr.ru;
  • на сайті Федеральної служби судових приставів можна з'ясувати, чи є в відношенні компанії виконавчі провадження - http://fssprus.ru;
  • на сайті Федресурс - http://bankrot.fedresurs.ru - або в картотеці «Комерсант» - https://bankruptcy.kommersant.ru - перевірити відомості про банкрутство;
  • на сайті Федеральної нотаріальної палати можна з'ясувати, чи не знаходиться майно компанії в заставі - https://www.reestr-zalogov.ru/state/index;
  • на сайті Головного управління з питань міграції МВС Росії - перевірити дійсність паспорта керівника або представника - http://services.fms.gov.ru/info-service.htm?sid\u003d2000;
  • на сайті держзакупівель - http://www.zakupki.gov.ru/epz/main/public/home.html - і на торгових майданчиках можна з'ясувати, чи є компанія учасником торгів, не внесено вона в список недобросовісних постачальників.

Всі результати перевірок доцільно роздрукувати і зберегти.

4 етап. Перевірка по спеціалізованих баз

Досить великий обсяг інформації, в тому числі про фінансовий стан, у вигляді єдиної довідки по компанії можна отримати, скориставшись спеціалізованими базами по перевірці контрагентів. В даний час на ринку пропонується кілька таких ресурсів: НВІС, КОНТУР, СПАРК і ін.

5 етап. Отримання додаткових відомостей

Доцільно запросити від компанії додаткові відомості:

  • довідку про чисельність співробітників для підтвердження наявності трудових ресурсів;
  • копії договорів оренди, свідоцтв про власність;
  • виписки з ЕГРН на підтвердження матеріальних ресурсів.

6 етап. Аналіз ринку та комерційних пропозицій

Один з аргументів податківців про відсутність належної обачності - невигідна відмінність умов договору від пропозицій на ринку. Для спростування цього аргументу доцільно перед укладенням договору проаналізувати ринкові пропозиції і зафіксувати їх в письмовому вигляді, а також зберегти комерційні пропозиції інших компаній.

7 етап. Формування досьє контрагента

Результати перевірки найкраще оформити у вигляді окремого документа - довідки або звіту, а отримані в ході перевірки копії документів - виписки, довідки, роздруківки сайтів, фотографії, рекламні буклети, візитки, переддоговірну листування, протоколи зустрічей з представниками компанії - варто зібрати.

  • Право.ru